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互联网时代经济犯罪治理研究
论文作者:刘丹  论文来源:中国刑警学院学报  发布时间:2018/1/10 9:23:55  

摘 要:互联网经济犯罪是以互联网为犯罪工具而非犯罪对象、严重危害互联网经济秩序和社会主义市场经济秩序、严重危害群众财产安全的网络新型经济犯罪。打击防范互联网经济犯罪,面临网络立法效力层级较多、内容失衡,网络执法权力分散、治理能力薄弱,网络司法技术不足、规范欠缺,网络法治观念差、举报监督有限等主要问题。打防网络犯罪是一项实现网络空间法治化、安全化的网络社会治理系统工程,要加强网络立法、网络执法、网络司法、全网守法护法,确保互联网经济健康有序发展。

关键词:移动互联网 经济犯罪 网络立法 网络执法

互联网经济犯罪,是以互联网为犯罪工具而非犯罪对象的网络新型经济犯罪,是指在互联网经济运行过程中,从事互联网业务、应用经济活动或相关活动的互联网设施终端设备生产者、互联网经营者、互联网服务提供者、互联网用户和其他国家机关、企事业单位、社会组织及其工作人员,为谋取非法的经济利益,违反国家互联网经济法律法规关于禁止危害互联网经济秩序的规定和不履行维护互联网经济秩序的义务,严重破坏互联网经济秩序,触犯刑律,应当受到刑罚处罚的行为。互联网经济犯罪涉案金额高、侵害范围广、现实和潜在危害大、严重危害互联网经济秩序和社会主义市场经济秩序、严重危害群众财产安全。深入开展互联网经济犯罪的理论与实务研究,对于解决打击防范互联网经济犯罪(以下简称打防犯罪)遇到的各种问题,提升打防犯罪的效能,确保互联网经济健康有序发展,早日将我国建设成为网络强国,实现“两个一百年”奋斗目标,意义重大,影响深远。

1 打击防范互联网经济犯罪面临的主要问题

1.1 网络立法效力层级较多,内容失衡

我国现行有效的互联网专门立法包括法律、行政法规、部门规章、规范性文件、司法解释等不同立法层级,涵盖包括网络安全支持、网络运行安全、网络信息安全、网络信息服务、网络社会管理等互联网领域重要方面,基本形成适应互联网发展需要的法律法规体系。其中,关于网络和信息安全保护的法律,主要有《中华人民共和国网络安全法》《中华人民共和国电子签名法》《全国人民代表大会常务委员会关于维护互联网安全的决定》《全国人民代表大会关于加强网络信息保护的决定》;关于网络信息服务的行政法规,仅有《互联网信息服务管理办法》一部。从总体上、同一层次和不同层次的法律法规等两个方面看,互联网专门立法存在过度强调政府对互联网管理、保障互联网和信息安全,轻视、忽视互联网信息服务和互联网经济发展,内容相对失去平衡的问题。从互联网专门立法的具体内容看,互联网专门立法在对公民、法人和其他组织的权利义务规定上,义务条款规定多、权利条款规定极少。例如,《互联网信息服务管理办法》没有规定互联网信息服务接受者应享有的自由选择信息服务、个人身份隐私保护、监督评价服务质量效率等项权利。

1.2 网络执法权力分散,网络治理能力薄弱

我国互联网专门法律和行政法规中,专列“法律责任”(罚则)章或法条,分别授予信息产业、商务、新闻、出版、教育、卫生、药品监督、工商行政管理、著作权行政管理、文化行政、产品质量监督、公安、国家安全等部门(机关)和省区市电信管理机构以行政执法权和行政处罚权;行政执法范围涵盖电子认证服务、国际联网业务、电信业务经营、新闻出版、教育、卫生、药品、演出、广播影视、计算机软件开发应用、上网服务经营等众多领域行业。随着互联网覆盖广域性、互联网应用泛在性、互联网服务精细性的快速大幅提升,各种不良有害信息和违法犯罪网络行为在电子商务、移动定位、移动广告、物流快递等互联网新兴产业、更广领域、更多行业中的大量涌现,保障网络安全和推进信息化建设成为国家安全、国家建设的国家发展战略。将现行较为分散的执法权力适当集中,并将其主要运用到网络信息安全和信息化发展面临严峻挑战的新兴产业、新领域,势在必行。

长期以来,为应对互联网和信息安全问题,我国采取的是政府主导的传统权威管理方式和直接干预措施。近几年来,随着移动互联网的飞速发展,网络空间形势日趋多变复杂。使用移动宽带智能手机用户逐渐由信息被动接受者变成信息主动发布者,信息发布平台急剧增多,信息量呈井喷式增长,事务性、多元性公共服务日益增多,信息安全热点事件大量频现,不良有害信息的过滤和大数据信息的处理错综复杂,互联网违法犯罪蔓延扩散。要实现互联网空间法治化、安全化的目标,单靠行政资源和政府力量日显资源匮乏和力不从心,亟需建立和健全以互信为基础的调动社会资源的政企民协同网络治理机制,有效挖掘和充分发挥互联网企业和广大网民参与互联网治理的积极性、主动性和创造性。

1.3 网络司法技术不足,司法规范欠缺

互联网自身的协议栈和组成软件存在先天脆弱性和技术漏洞,每个节点和缺陷都是可能的被攻击点,依靠“打补丁”式的漏洞修复难以从源头上避免网络受到攻击[1]。例如,犯罪分子钻新型数据库漏洞的空子,利用信息安全保密制度的缺陷,未经授权非法访问网络快递分送、铁路航空售票 、网络购物等网络个人生活消费数据库,利用微信、微博、QQ空间、贴吧、论坛的网络社交平台,偷窃受害人个人真实信息,利用移动广告、商品推介等移动传媒平台,将公民的机动车主、学生学籍、患者病历、择业简历等个人信息和大量的企业信息低价购入、高价贩卖给下家,从中获取高额非法利益。犯罪分子在犯罪的预备阶段周密预谋、精心策划,采取各种隐蔽手段招募人员、购置作案工具和选择作案对象,其犯罪准备难发现。犯罪分子线上作案短频快,有的瞬间完成,其作案时间难判定。犯罪分子在网络虚拟空间而非社会实体空间作案,其作案地难勘验。犯罪分子凭借高智能技术,在利用作案的互联网终端操作系统中,事先安装自动改删程序,用于更改和删除可能作为犯罪证据的有效信息,毁灭犯罪痕迹,其犯罪证据难采集。

有些互联网经济犯罪案件,需要通过技术鉴定,对一些专门性的诸如计算机和智能终端操作系统软件问题、犯罪危害结果的当期和预期损益问题作出技术鉴定结论,作为侦查终结、定性、定量、量刑的依据。目前,我国技术鉴定机构不少,但专业的网络犯罪技术鉴定机构并不多。与发达国家相比,在网络犯罪技术鉴定的资质认定、技术标准、鉴定方法等方面有一定差距。对同一鉴定标的,不同鉴定机构鉴定人员作出的鉴定结论和同一鉴定机构鉴定人员先后作出的鉴定结论,内容互相冲突的现象多有发生,对司法鉴定结论的权威性、公正性和可信性产生不利影响。

缺少办理信息网络经济犯罪刑事案件的司法解释。针对办理利用信息网络制作贩卖传播淫秽物品和实施诽谤等刑事案件遇到的司法问题,最高人民法院、最高人民检察院分别于2004年9月、2010年1月公布了“关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件”两个司法解释,于2013年9月公布了《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》;针对办理侵犯知识产权、赌博、诈骗、危害计算机信息系统安全等刑事案件遇到的司法问题,最高人民法院、最高人民检察院相继于2004年12月、2005年5月、2007年4月、2011年2月和2011年8月,公布了5个司法解释。这些具有法律效力的司法解释,对于依法惩治新型网络犯罪,取得了良好的法律效果和社会效果。近几年,利用信息网络编造和传播虚假经济电子信息、销售伪劣产品、实施诈骗、侵犯知识产权等刑事案件日益增多,司法实践迫切需要尽快制定和发布“办理利用信息网络编造传播虚假经济电子信息刑事案件”的司法解释。

1.4 网络法治观念差,举报监督受限

观念是客观事物在人头脑里留下的概括的形象,是社会世界的核心概念。加速转变观念,实现观念创新,对于实现打防犯罪立法、执法、司法、守法、护法的理论创新和实践创新具有重大意义。打防犯罪的司法实践发现,有的网民认为,互联网犯罪看不见、摸不着,不知犯罪分子身在何处,举报和防范互联网犯罪不可能;互联网国际联网全面开放,上网自由,电脑、手机可随意操作,网络空间是法外之地;智慧属于全人类,对知识产权的侵犯不是杀人放火,没有违背自然道德,甚至认为这种行为是“拿来主义”、“盗版扶贫”[2]。有的青少年认为,打电话、发短信、敲键盘、按鼠标,参与电信网络诈骗,不是违法犯罪的可耻行为,而是自己先天早熟的谋生行为。

在新媒体时代,监督主体可以通过新闻网站为主体的网络媒体、以微信和新闻客户端为主体的移动媒体、以微博和论坛为主体的自媒体等新型传播媒介渠道来实施网络舆论监督,自由表达批评、建议权利。网络举报是打防犯罪的重要信息源。网络举报方式主要包括单位或个人通过官方主导或政府部门设立的正式网络举报平台,通过网上举报形式实名或匿名揭露互联网经济犯罪行为的事实或犯罪嫌疑人;也包括网络媒体、民间组织或公民个体,通过网络平台或网络工具,披露或曝光知悉的互联网经济犯罪的事实或犯罪嫌疑人。目前,网络举报主要存在举报信息核实及时性差、举报权利被恶意滥用、受理机构回复效率低、信息披露制度滞后、举报反馈机制缺乏等现实问题;网络舆论监督主要存在监督方式较单一、适用规范待完善、渠道优势未显现、反馈效力待提升、主体媒介素养待提高、主体联动机制待明晰等现实问题。

2 打击防范互联网经济犯罪的应对策略

随着移动互联网的高速发展、“三网”的深度融合和“互联网+”行动计划的全面推进,互联网经济和互联网经济犯罪涉及的政府有关部门、市场企业主体、社会组织个人量更大、面更广、域更深、情况更复杂。打防犯罪是一项实现网络空间法治化、安全化的网络社会治理系统工程,是摆在我们面前的一项长期艰巨任务。全面创新是打防犯罪深入开展的强大推力,综合施策是夺取打防犯罪全面胜利的措施保证,标本兼治是打防犯罪必须坚持的指导方针。

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